3.2.3 Návrh na zápis

Oprávnění zahraniční osoby podnikat na území České republiky vzniká ke dni zápisu této osoby, popřípadě organizační složky jejího podniku, v rozsahu předmětu podnikání zapsaném do obchodního rejstříku. Návrh podává zahraniční osoba.

Celkově lze případy zápisů zahraničních osob do obchodního rejstříku rozdělit následovně:

a) fyzická osoba s bydlištěm ve státu EHP, u níž je možný (tzv. dobrovolný) zápis do obchodního rejstříku, může být zapsána
    – přímo fyzická osoba,
    – organizační složka jejího podniku;
b) fyzická osoba s bydlištěm v jiném státu, než jsou státy EHP, zápis do obchodního rejstříku je povinný, může být zapisována
    – přímo fyzická osoba,
    – organizační složka jejího podniku;
c) právnická osoba, u kteréžto se do obchodního rejstříku zapisuje organizační složka jejího podniku.

Ve všech uvedených případech návrh na zápis podává zahraniční osoba, a to i tehdy, jestliže vytváří organizační složku svého podniku. Organizační složka podniku zahraniční osoby nemá právní subjektivitu a sama o sobě nemá ani věcnou legitimaci k podání návrhu na zápis, nemá ani procesní způsobilost ani procesní legitimaci. Aktivně věcně legitimovanou osobou k podání návrhu na zápis zahraniční osoby nebo organizační složky podniku zahraniční osoby je vždy zahraniční osoba, bez odlišení, zda jde o osobu právnickou nebo fyzickou. Pakliže je k určitým jednáním oprávněn vedoucí organizační složky podniku zahraniční osoby, pak tyto úkony činí za podnikatele, tedy za zahraniční osobu.

Jestliže návrh podává sama zahraniční osoba, jež nevytváří organizační složku svého podniku v České republice, jde o zahraniční fyzickou osobu, která je věcně legitimována k podání návrhu a u které je nutné, aby měla procesní legitimaci. Návrh na zápis, změnu zápisu či výmaz podává zahraniční osoba osobně (§ 13 odst. 1 ObchZ), či za ni může jednat zástupce. Podpis zahraniční osoby na návrhu musí být úředně ověřený (§ 31 odst. 1 a 5 ObchZ).

V případě, že zahraniční fyzická osoba vytváří organizační složku svého podniku, nebo v případě zahraniční právnické osoby je nutné vzít v úvahu existenci vedoucího organizační složky podniku zahraniční osoby a míru jeho oprávnění jednat. Vedoucí organizační složky podniku, který je zapsán do obchodního rejstříku, je zmocněn za podnikatele činit veškeré právní úkony týkající se této složky (§ 13 odst. 3 ObchZ).

Z hlediska osoby oprávněné jednat jménem podnikatele v rámci podání návrhu je tedy nutné odlišit:
a) Tzv. prvozápis organizační složky podniku zahraniční osoby do obchodního rejstříku, kdy ještě vedoucí organizační složky podniku není ve smyslu § 13 odst. 3 ObchZ zapsán v obchodním rejstříku, a proto podle mého názoru není oprávněn za zahraniční osobu jednat z titulu postavení vedoucího. Nic však nebrání zahraniční osobě, aby vedoucího organizační složky podniku k jednání za ni zmocnila, a pak může vedoucí jednat jako zmocněnec zahraniční osoby.
Návrh na zápis organizační složky podniku zahraniční osoby podává sama zahraniční osoba, jejím jménem tak činí statutární orgán zahraniční osoby, resp. osoba oprávněná jejím jménem jednat. Může tak rovněž učinit zmocněnec zahraniční osoby na základě zmocnění uděleného mu zahraniční osobou (jejím jménem statutárním orgánem zahraniční osoby, resp. osobou oprávněnou jejím jménem jednat), přičemž tímto zmocněncem může být i budoucí vedoucí organizační složky podniku.
b) Zápis změn týkající se organizační složky podniku zahraniční osoby do obchodního rejstříku, který podává sama zahraniční osoba. Jejím jménem tak činí statutární orgán zahraniční osoby, resp. osoba oprávněná jejím jménem jednat, případně zmocněnec zahraniční osoby. Podle existující praxe rejstříkových soudů a převažujícího výkladu je možné, aby tento návrh za zahraniční osobu – podnikatele učinil vedoucího organizační složky jejího podniku z titulu zákonného zmocnění, tedy proto, že je zmocněn za podnikatele činit právní úkony týkající se této složky. Situace však není jednoznačná tam, kde by předmětem zápisu změny byla změna v osobě vedoucího organizační složky podniku, neboť ve smyslu § 13 odst. 3 ObchZ je jeho zákonné zmocnění dáno jen u zapsaného vedoucího. Bývalý vedoucí by však byl sice zapsaný, leč ze své funkce odvolaný, resp. jeho funkce by v době podání návrhu již zanikla, nový vedoucí by byl sice jmenován či jinak ustaven do funkce, nicméně nebyl by dosud zapsaný v obchodním rejstříku. Nejlepším řešením v takovém případě je proto návrh podaný jménem zahraniční osoby přímo osobou jejím jménem jednající (statutárním orgánem).
c) Výmaz organizační složky podniku zahraniční osoby z obchodního rejstříku, který podává sama zahraniční osoba. Jejím jménem tak činí statutární orgán zahraniční osoby, resp. osoba oprávněná jejím jménem jednat, případně zmocněnec zahraniční osoby.
 
Blíže jsou otázky související se zápisy organizačních složek zahraničních osob do obchodního rejstříku a dokladů dokládaných rejstříkovému soudu v této souvislosti rozvedeny v části VI., kapitole 4.